Семь способов налогового планирования по НДС.

НДС - косвенный налог. В отличие от налога на прибыль, где налоговая база - доходы минус расходы, по НДС сумма налога к уплате определяется исходя из налоговой базы и уменьшается на налоговые вычеты.

И все же это не означает, что планирование по НДС невозможно. При этом взаимодействие со спорными контрагентами, покупка «бумажного» НДС – не налоговая оптимизация, а прямое нарушение положений ст.54.1 НК РФ. Причем, независимо от мотивов («все так делают», «платим налогов слишком много», «без «бумажного» НДС мы убыточны» и т.д.) и «поставщиков» НДС («наши поставщики – экспортеры», «поставщики продают реальный товар за наличку и им нужен безнал» и т.д.). 

Основные способы налоговой «оптимизации» НДС:

1. Условие договоров о предоплате. 

Моментом определения налоговой базы по НДС в общем случае является наиболее ранняя из следующих дат:

1. день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;
2. день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Таким образом, наибольшие риски кассовых разрывов возникают у тех налогоплательщиков, которые осуществляют реализацию с отсрочкой платежа: НДС требуется уплатить, а деньги от покупателя еще не поступили. При авансировании такой проблемы не возникает, но возможность заключения договоров с таким условием зависит уже от неналоговых факторов. 

2. Применение УСН.

До 2025 года одним из основных способов законной неуплаты НДС было применение УСН, так как плательщики УСН не являлись плательщиками НДС. С 2025 года освобождение от НДС на УСН стало возможным только при доходе не более 60 млн руб., а с 2026 года – 20 млн руб.

Тем не менее освобождение от НДС перестает действовать начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором имело место превышение дохода[1]. Теоретически, организация или ИП на УСН могут получить выручку в первом месяце после регистрации 9 млн руб., а во втором – 490 млн. руб. Если во втором месяце будет осуществлена отгрузка, то такой налогоплательщик утратит право на освобождение от НДС только с третьего месяца своей работы. 

3. Освобождение от НДС реализации.

В Налоговом кодексе содержится значительный перечень товаров, работ и услуг, которые не подлежат налогообложению. 

Например, не облагается НДС и передача долей в уставном капитале ООО. При этом на балансе организации могут находиться активы, реализация которых облагалась бы НДС. Отметим, что данный способ оптимизации известен налоговым органам[2].

Так проверяющим рекомендовано проанализировать:

• осуществление созданным ООО реальной финансово-хозяйственной деятельности до и после указанной сделки, предоставление нулевой отчетности в налоговый орган;

• наличие имущества для ведения деятельности;

• взаимозависимость контрагентов;

• движение денежных средств (проведение расчетов в короткий срок, через один банк, фактическое использование одной и той же суммы)

• наличие отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, цель проведения оценки.

Не облагаются НДС образовательные услуги, оказываемые НКО при наличии образовательной лицензии, в том числе дополнительных образовательных услуг, проводимых в форме разовых семинаров, лекций и мастер-классов[3].

В делах по дроблению инфобизнеса известных блогеров[4], создание ими большого количества организаций, применяющих УСН для освобождения от НДС послужило основанием для крупных доначислений и даже уголовных дел. Если бы та же деятельность осуществлялась ими в рамках НКО с образовательной лицензией, она не облагалась бы НДС и налогом на прибыль (при соблюдении некоторых условий). 

Не облагается НДС передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании договора коммерческой концессии (при условии выделения в цене договора коммерческой концессии вознаграждения за передачу исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности)[5]. 

Напомним, что по договору коммерческой концессии передается комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)[6].

Таким образом, по договору коммерческой концессии обязательно передаются права на товарный знак и права на иные объекты исключительных прав. 

Согласно позиции Минфина[7], применение освобождения от налогообложения НДС не зависит от величины соотношения стоимости товарного знака и ноу-хау выделенных в договоре коммерческой концессии. То есть если в договоре коммерческой концессии стоимость прав за товарный знак составляет 1 рубль, а за ноу-хау – 99 руб., то НДС будет облагаться только 1 рубль.

 При этом ФНС напоминает, что освобождение от НДС не применяется, если сделка по приобретению прав на использование секретов производства (ноу-хау) совершена для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (мнимая сделка), или с целью прикрыть другую сделку (притворная сделка)[8].

Также следует учитывать, что предоставление прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся[9].

Направлять сам договор коммерческой концессии в Роспатент не требуется, достаточно направить заявление о государственной регистрации предоставления права, хотя в письмах Минфина можно встретить утверждение о том, что освобождение от налогообложения НДС применяется при передаче комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договорам коммерческой концессии в случае государственной регистрации таких договоров[10].

4. Осуществление операций, не подлежащих налогообложению.

Займы, реализация жилых домов, услуги застройщиков, реализация услуг по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, услуги общественного питания и так далее – не подлежат налогообложению при соблюдении определенных условий. 

Если организация или ИП осуществляют операции как облагаемые, так и необлагаемые НДС, то в учетной политике следует закрепить метод раздельного учета.

Следует отметить, что осуществление операций, не подлежащих налогообложению НДС, вызывает пристальное внимание налоговых органов. 

Например, в десятках налоговых споров рассматривался вопрос применения льгот, установленных подп. 30 п. 3 ст. 149 НК РФ (освобождение от НДС реализации работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме)[11].

Так, условием для освобождения является приобретение работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме у организаций и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполняющих (оказывающих) данные работы (услуги). Если управляющая организация фактически оказывает услуги собственными силами (в том числе путем дробления подрядчиков), она лишается права на освобождение от НДС. 

5. Применение специальных ставок по НДС. 

НК РФ содержит перечень товаров, облагаемых по ставке 10%[12] (в том числе некоторые виды продовольственных товаров, товаров для детей, медицинских товаров).

Налоговые споры возникают при отнесении товаров к облагаемым по ставке 10%. Примечателен спор о том, можно ли относить лубриканты к средствам по уходу за кожей и о правомерности применения ставки НДС 10% даже при условии наличия регистрационных удостоверений на медицинские изделия[13].

Отдельные операции облагаются по ставке НДС 0% (например, услуги по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения).

Неправильное структурирование группы компаний может приводить к искусственному росту внутригруппового НДС, например, когда внутригрупповая услуга облагается по 22% у исполнителя, а её получатель не имеет права на вычет. 

6. Замена реализации. 

В НК РФ предусмотрено, что не признается реализацией товаров, работ или услуг и, соответственно, не облагается НДС[14] обращение денег, передача имущества при реорганизации, передача имущества, которая носит инвестиционный характер и т.д.

Налоговым последствиям при передаче активов посвящены отдельные статьи (например, по мнению судов, выплата дивидендов имуществом – не реализация)[15]. Здесь же отметим, что замена части стоимости товара иным обязательством, не облагаемым НДС, может применяться на практике. Переквалификация такой замены в часть оплаты зависит от конкретных обстоятельств.

Например, поставщик занижает стоимость продажи и заменяет ее на штрафные санкции, выплачиваемые покупателем (которые не облагаются НДС)[16]. 

Или заключается договор поставки на условиях коммерческого кредита. Проценты, полученные от покупателя по коммерческому кредиту за предоставленную ему отсрочку или рассрочку оплаты, НДС не облагаются, так как являются платой за пользование денежными средствами, а не за товары.

7. Использование личного фонда. 

Передача личным фондом имущества или имущественных прав выгодоприобретателям-физическим лицам имущества не признается объектом налогообложения по НДС[17].

Отметим, что требований к выгодоприобретателям-физическим лицам для целей НДС нет: это может быть учредитель личного фонда, выгодоприобретатели-близкие родственники или любые другие физические лица, в том числе налоговые нерезиденты (в отличии от освобождения от НДФЛ).

Распространенный способ налоговой оптимизации – передача лизингового автомобиля по выкупной стоимости от лизингополучателя-организации физическому лицу (чаще всего взаимозависимому). 

Многочисленная судебная практика оценивает такую передачу как способ получения необоснованной налоговой выгоды и суды доначисляют налоги передающей стороне исходя из рыночной стоимости[18].

При этом если бы такая передача осуществлялась в пользу выгодоприобретателя личного фонда, реализации бы не было и НДС начислять было бы не нужно. Если личный фонд применяет ставку НДС 22%, то НДС нужно было бы восстановить с балансовой (остаточной) стоимости на дату передачи[19].

Балансовая (остаточная) стоимость определяется по данным бухгалтерского учета. Таким образом, налоговые последствия по НДС при передаче имущества полученного после окончания договора лизинга (или при уступке прав по договору) выгодоприобретателю личного фонда не будут зависеть от рыночной стоимости имущества на дату передачи. 

Если Вам требуется квалифицированная оценка налоговых рисков как отдельных сделок, так и всей структуры группы компаний, нивелирования выявленных рисков или разработка законных способов налоговой оптимизации, эксперты Комплаенс Решения готовы оказать качественную юридическую помощь.

Также сопровождаем налоговые проверки на любой стадии.

Записаться на консультацию можно на нашем сайте, по телефону 8-800-500-21-36 или оставить заявку на почте info@taxprof.pro.

_____________________________________________________

[1] п. 5 ст.145 НК РФ.

[2] п. 13.4 Приложения к Письму ФНС России от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

[3] Письмо Минфина России от 27.04.2018 № 03-07-11/28714.

[4] Постановление АС Московского округа от 28.05.2025 по делу А41-80191/2023, постановление АС Московского округа от 11.10.2024 по делу А40-304494/2023 и др.

[5] пп.26.2 п.2 ст.149 НК РФ.

[6] п.1 ст.1027 ГК РФ.

[7] Письмо Минфина России от 26.09.2022 № 03-07-07/92840.

[8] Письмо ФНС России от 11.02.2020 № СД-4-3/2174@.

[9] п.2 ст.1028 ГК РФ.

[10] Письмо Минфина России от 10.07.2025 № 03-07-07/67295.

[11] Постановление АС Московского округа от 20.12.2023 по делу А41-74180/2022, решение АС Московской области от 28.08.2024 по делу А41-34512/2024 и др.

[12] п.2 ст.164 НК РФ.

[13] Решение АС Республики Северная Осетия от 08.10.2025 по делу А61-8319/2024.

[14] п. 3 ст. 39, пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ.

[15] Постановление АС Волго-Вятского округа от 03.07.2020 по делу А82-13935/2019, Определение ВС РФ от 29.07.2021 по делу А33-21086/2020.

[16] Письмо Минфина России от 26.11.2024 № 03-07-11/118259.

[17] пп. 24 п. 2 ст. 146 НК РФ.

[18] постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.07.2022 по делу А03-14482/2021, постановление АС Западно-Сибирского округа от 12.07.2023 по делу А67-3702/2022, постановление АС Поволжского округа от 15.08.2025 по делу А12-1911/2024 и др.

[19] п. 3 ст. 170 НК РФ.