Вход - рубль, выход - ? Налоги при возврате денег и имущества из бизнеса.

Чаще всего источником финансирования для старта бизнеса становится его учредитель, который может передать создаваемой организации деньги, недвижимость, доли участия в других организациях, акции и так далее. Но забрать обратно переданное, равно как и его прирост, без налогов возможно не всегда. Когда это все же возможно, как это сделать и в чем могут быть преимущества личного фонда над ООО – в нашей новой статье.

            Следует учитывать, что негативные налоговые последствия могут возникнуть у учредителя организации даже при передаче им имущества организации, а не только при его получении.

1.                  Налоговые последствия при передаче учредителем организации денег, долей и акций.           

Налоговый кодекс позволяет учредителю передать любой организации денежные средства без налогов: коммерческой в уставный капитал[1], некоммерческой (включая личные фонды) как целевые поступления[2]. Передающая сторона-учредитель (организация или физическое лицо) учесть такую передачу в расходах на момент передачи не может.

Также без налогов учредитель может передать организации доли в уставном капитале другой организации или акции.

2.                  Налоговые последствия при передаче учредителем организации имущества.

Передача имущества в уставный капитал не является реализацией[3]. Но, если передающая сторона принимала НДС по передаваемому имуществу к вычету, налог нужно восстановить в размере, ранее принятом к вычету, а при передаче основных средств - в размере суммы, пропорциональной их бухгалтерской остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки[4].

В свою очередь организация, получившая от учредителя в качестве вклада в уставный капитал имущество, может принять восстановленный учредителем НДС к вычету[5].

Следует учитывать, что организация вправе заявить НДС к вычету строго в квартале, в котором выполнены для этого все условия (имущество принято к учету и будет использоваться в облагаемой НДС деятельности).

С некоммерческими организациями сложнее: передача им имущества не является реализацией только если имущество передается для осуществления основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью.

 Согласно позиции Минфина^[6] передача учредителем личного фонда имущества, которое он использовал в предпринимательской деятельности не облагается НДС только при условии, что последующее использование указанного имущества не связано с предпринимательской деятельностью. Например, ИП сдавал в аренду коммерческое помещение, передал его в личный фонд, который продолжил сдавать его в аренду – по мнению Минфина передача такого имущества должна облагаться НДС у ИП (если он не освобожден от НДС).

Следует учитывать и позицию Минфина о том, что, если учредитель-ИП на ОСН при передаче недвижимости в личный фонд восстанавливает НДС, личный фонд этот восстановленный НДС к вычету не принимает^[7].

Существуют способы предотвращения негативных последствий по НДС при передаче имущества в личный фонд, например учредитель может перестать быть плательщиком НДС.

3.                  Налоговые последствия у учредителя при получении денежных средств от организации.

Общество вправе распределять прибыль на дивиденды ежеквартально, раз в полгода или раз в год.

При получении дивидендов физическими лицами ставка НДФЛ для налогового резидента - 13%, а с суммы, превышающей 2,4 млн руб. с начала года, - 15%.

Если дивиденды получает организация, то общая ставка – 13% налога на прибыль (даже если учредитель применяет УСН). При определенных условиях возможна нулевая ставка налога на прибыль: материнская компания имеет в собственности доли в течение минимум 365 календарных дней подряд и размер доли не менее 50%[8].

Личный фонд всегда платит налог на прибыль с дивидендов по ставке 15%. При применении личным фондом УСН с базой доходы 6%, получается выгоднее получить внереализационный доход, например, от прощения займа, чем дивиденды.

Двойного налогообложения нет: если учредитель - выгодоприобретатель личного фонда и является налоговым резидентом, то НДФЛ при получении им денежных средств (равно как и иного имущества) не возникает. Более того, НДФЛ не возникает и у супруга и близких родственников учредителя личного фонда, если они налоговые резиденты, а выплата производится в соответствии с условиями управления. Иные организации такой возможности лишены.

4.                  Налоговые последствия у учредителя при получении имущества от организации.

Учредитель ООО может получить имущество от организации путем выплаты дивидендов, действительной стоимости доли или ликвидации. Или купить это имущество.

Налоговые последствия передающей и получающей сторон зависят от системы налогообложения организации и выбранного способа получения имущества, а также от того, облагается ли полученное имущество НДС или нет.

Если дивиденды выплачиваются имуществом, у участника-физического лица возникает НДФЛ от долевого участия по ставке 13-15%. При получении действительной стоимости доли имуществом к дивидендам приравнивается превышение стоимости полученного имущества над учитываемыми расходами участника на приобретение доли. При этом стоимость имущества должна быть рыночной.

При ликвидации организации к дивидендам приравнивается превышение стоимости полученного участником имущества над учитываемыми расходами, связанными с приобретением доли в уставном капитале.

Получение имущества учредителем - выгодоприобретателем личного фонда не облагается НДФЛ так же, как и получение денег, что выгодно отличает его от других организаций.

Более того, при передаче учредителем недвижимого имущества в личный фонд, сроки его владения не прерываются, и учредитель может получить его обратно и реализовать без НДФЛ при соблюдении трехлетнего минимального срока владения и иных условий освобождения[9]. Если личный фонд передает учредителю имущество, которое ранее учредителю не принадлежало, сроки владения исчисляются с даты приобретения в собственность имущества таким личным фондом.

К тому же не облагается НДС передача личным фондом своим выгодоприобретателям-физическим лицам в соответствии с условиями управления имущества (имущественных прав)^[10]. Но если передаваемое имущество приобреталось с НДС, ранее принятый к вычету НДС личный фонд должен восстановить.

У других организаций таких возможностей нет. Не является реализацией передача учредителю имущества в пределах первоначального взноса при выходе из общества или ликвидации[11].

Но в НК РФ нет определения «первоначальный взнос». И гражданское законодательство такой термин тоже не использует, что порождает налоговые споры.

Например, из ООО вышли два участника, которым принадлежало в совокупности 99% общества. Размер их вкладов в уставный капитал составлял по 11 тыс. руб. Действительная стоимость обеих долей (ДСД), рассчитанная налоговой исходя из чистых активов, — 65,9 млн руб. В счет ее выплаты общество передало участникам два объекта недвижимости стоимостью 79,8 млн руб.

Налоговая заняла очень гуманную позицию и посчитала НДС не со всей разницы между стоимостью недвижимости и 22 тыс. руб. вкладов, а только с превышения стоимости недвижимости над ДСД: 79,8 млн – 65,9 млн = 13,9 млн руб.

Первая инстанция поддержала этот расчет, прямо сославшись на письмо Минфина России от 16.07.2019 № 03-07-11/52674, согласно которому для целей ст. 39 и 146 НК РФ первоначальный взнос — это ДСД участника. Апелляция оставила решение в силе.

Кассация решение оставила в силе, но с понятием «первоначальный взнос» разобралась иначе: первоначальный взнос — это первоначальный вклад участника именно в уставный капитал: при учреждении общества или при последующем увеличении уставного капитала. При этом первоначальный взнос может не совпадать с номинальной стоимостью доли, если доля оплачивалась не деньгами, а другим имуществом.

То есть если участник когда-то внес в уставный капитал 10 тыс. руб., а через 15 лет его доля стоит 100 млн руб., его «первоначальный взнос» от этого в 100 млн руб. не превращается.

Суд отметил: если считать НДС исходя из превышения стоимости переданного имущества над первоначальными вкладами участников, налог был бы значительно выше. ДСД в таком расчете вообще значения не имеет. Но налоговая сама признала наличие правовой неопределенности и применила более выгодный налогоплательщику вариант — сравнила стоимость недвижимости с ДСД[12].

С налогом на прибыль тоже все неоднозначно: есть позиция, что при передаче имущества участнику организации при ликвидации налог на прибыль не возникает, так как общество не получает прибыль, а лишь выполняет обязанность по передаче имущества при ликвидации, но и эта позиция может привести к спору.

Выплата дивидендов имуществом по мнению судов не является реализацией (и соответственно не облагается НДС и налогом на прибыль)[13], а по мнению Минфина – является[14], что также порождает неопределенность и споры.

5.                  Налоговые последствия у учредителя при продаже долей участия в организации.

Продавец долей при исчислении НДФЛ может уменьшить свой налогооблагаемый доход на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением проданной доли в уставном капитале общества[15].

Если расходы на приобретение доли общества документально не подтверждены, имущественный налоговый вычет предоставляется в размере полученных в результате прекращения участия в обществе доходов, не превышающем в целом 250 000 руб. за календарный год[16].

Между тем, у налогового резидента, при соблюдении условий[17] доход от реализации доли участия может освобождаться от НДФЛ в части, не превышающей 50 млн руб. за налоговый период, при одновременном соблюдении следующих условий:

·                    Непрерывное владение долями более 5 лет.

·                    Не более 50% активов организации, по данным финансовой отчетности на последний день месяца, предшествующего месяцу реализации, прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ.

При продаже акций или долей самим личным фондом ставка 0% по п. 4.1 ст. 284 НК РФ не применяется[18]. Личный фонд может передать приобретенные акции или доли учредителю по условиям управления. Получение акций или долей освобождается от НДФЛ при условии, что учредитель на дату получения является налоговым резидентом РФ[19].

При продаже акций или долей учредитель вправе учесть документально подтвержденные расходы личного фонда или учредителя на их приобретение, если эти расходы ранее не учитывались при налогообложении[20]. Срок владения акциями или долями для пятилетнего освобождения от НДФЛ исчисляется с даты их приобретения личным фондом, а если они ранее были переданы фонду самим учредителем — с учетом также периода владения учредителем до передачи в фонд.

Аналогичное правило действует и для годового освобождения в отношении ценных бумаг высокотехнологичного сектора, которое также применяется в пределах 50 млн руб. налоговой базы за налоговый период[21].

Таким образом у личного фонда пятилетней льготы нет, но акции или доли можно передать учредителю и продать от физического лица: применить пятилетнее или специальное годовое освобождение при соблюдении их условий либо уменьшить доход на расходы фонда по приобретению акций или долей.

Но даже без передачи долей из личного фонда учредителю, при условии применения личным фондом УСН с базой «доходы», продажа долей или акций может быть в разы выгоднее продажи долей физическим лицом при невысоких расходах на их приобретение за счет разницы ставок НДФЛ и УСН.

Подведем итоги:

Если Вам требуется квалифицированная оценка налоговых рисков как отдельных сделок, так и всей структуры группы компаний, нивелирование выявленных рисков или разработка законных способов налоговой оптимизации, эксперты «Комплаенс Решения» готовы оказать качественную юридическую помощь.

Также сопровождаем налоговые проверки на любой стадии.

Записаться на консультацию можно на нашем сайте, по телефону 8-800-500-21-36 или направить заявку по электронной почте info@taxprof.pro.