Корпоративные конфликты. Как бенефициару не получить «нож» в спину.

Большинство собственников бизнеса уделяют внимание внешним рискам: налоговые и иные проверки, конкуренция, санкции, курс валют и т.д. При этом реальная угроза может возникнуть совсем не там, где ты ее ждешь и ее источником будут корпоративные отношения. 

Способы предотвращения корпоративных конфликтов зависят от того, с кем они в принципе возможны. Варианты, следующие:

• Младшие или старшие партнеры (соучредители).
• Наемные руководители.
• Технические руководители и/или учредители.
• Технические ИП.

Конечно, самый простой способ избежать корпоративных конфликтов – совместить бенефициару функции руководителя и единственного учредителя организации, работать без партнеров и не использовать технических участников в группе компаний. Но это далеко не всегда возможно. И одна из причин – налоговая оптимизация и необходимость сокрытия взаимозависимости, которая является основным признаком налоговых схем не только в делах о дроблении бизнеса, но и по спорным контрагентам, необоснованным расходам, переквалификациям и др.

1. Способы предотвращения корпоративных конфликтов с партнерами.

Как бы это банально не звучало, самый простой способ предотвращения корпоративных конфликтов с партнерами – урегулировать спорные вопросы в уставе. Потенциально спорные вопросы, следующие:

• Как принимаются решения (в том числе по назначению руководителя общества). Вариант единогласного принятия решений по всем вопросам при равенстве долей участников может показаться справедливым, но при корпоративном конфликте – становится неразрешаемой задачей.
• Как распределяется и инвестируется прибыль.
• Когда и при каких обстоятельствах можно выйти из общества, а при каких – это запрещено.
• Как и кому можно продать или иным образом передать доли в уставном капитале (например, при наличии в уставе стандартного положения о преимущественном праве покупки доли другими участниками, недобросовестный учредитель может подарить не продавать их, а подарить, внести в уставный капитал и т.д.).
• Кто, при каких обстоятельствах и в каком размере обязан дофинансировать общество в случае необходимости.

Количество голосов для принятия некоторых решений, установлено законом и не может быть изменено, например, внесение изменений в устав – 2/3 голосов (пп. 2 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 ФЗ «Об ООО»), но корпоративным договором можно обязать участников голосовать солидарно с одним из них по любым вопросам.

Вообще, корпоративный договор явно недооценен и мало используется в партнерских бизнесах, либо из-за непонимания для чего он нужен,

либо из-за неловкости обсуждения конфликтных вопросов в отсутствии конфликта.

Между тем, благодаря корпоративному договору можно (ст.67.2 ГК РФ):

• Предусмотреть, что участники организации обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться от их осуществления (не выходить из состава участников общества, не распределять прибыль до определенного момента и т.д.).
• Голосовать определенным образом на общем собрании участников общества (например, участник №1 голосует солидарно с участником №2 по вопросу назначения генерального директора, а участник №2 голосует солидарно с участником №1 по вопросу заключения крупных сделок).
• Согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом (разграничивать зоны ответственности участников, предусматривать для них ответственность за недостижение показателей, определять кто из наследников получит доли в обществе, а кто их стоимость и т.д.).
• Приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. Наиболее острый вопрос, на который должен ответить корпоративный договор: если участники не могут договориться между собой и управление обществом может быть парализовано, кто должен уйти и что сможет с собой забрать. Для стартапа вопрос может показаться излишним: зачем делить шкуру неубитого медведя, но, когда стоимость активов станет существенной, договориться будет значительно сложнее.

Фактически при тупиковой ситуации, когда ни один участник не готов идти на уступки другому, общество должно быть либо ликвидировано (что иногда объективно невозможно, например при проведении ВНП, незакрытых кредитах и т.п.), либо один из участников должен выкупить долю другого по стоимости, порядок определения которой зафиксирован в корпоративном договоре. Для того, чтобы решения не принимались на эмоциональном уровне, в корпоративном договоре может быть предусмотрена обязательная медиация и срок, в который можно передумать и сохранить соучредительство.

Следует учитывать, что сведения о заключенном корпоративном договоре должны быть внесены в ЕГРЮЛ если:

• объем правомочий участников общества установлен непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале;
• предусматривает ограничения и условия отчуждения долей (акций).

В остальных случаях, сведения о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ не вносятся.

Особый (и самый жесткий) инструмент разрешения корпоративных конфликтов - опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале. В отличии от опционов с техническими участниками, возможность акцептирования которых не зависит от наступления каких-либо условий (кроме желания бенефициара стать участником), опционы между бенефициарами – один из самых сложных договоров, требующих однозначных формулировок и обязательного нотариального заверения.

Подробнее об опционах с техническими участниками можно посмотреть здесь  https://taxprof.pro/blog/korporativnaya_bezopasnost/2975/sposoby_kontrolya_nad_tekhnich/

В классической модели структурирования, опцион и корпоративный договор могут быть заключены вместе: корпоративный договор – в целях регулирования управления в обществе, опцион – в целях выкупа долей или напротив – продажи долей. Например, миноритарная доля может быть дана руководителю общества. Принятие решений в обществе будет урегулировано корпоративным договором (если не хватит устава), а выход из общества миноритарного участника может регулироваться опционом, в соответствии с которым при увольнении руководителя или недостижения плановых показателей, он обязан продать свою долю по номинальной стоимости.

2. Способы контроля над наемным руководителем общества.

Самый простой способ ограничения полномочий руководителя общества – устав. При этом необходимо соблюсти баланс между контролем и разумностью: например, одобрение общим собранием участников общества сделок даже на незначительные суммы, может привести к тому, что покупка туалетной бумаги для нужд офиса будет требовать созыва общего собрания. 

С другой стороны, ограничений полномочий при заключении сделок недостаточно, в случае корпоративного конфликта руководитель организации может подать заявление на аннулирование лицензий, расторгнуть важные договоры и т.д.

Ситуация с наемным директором может усложниться при соучредительстве: тот, кто контролирует счет – контролирует компанию. В случае корпоративного конфликта между учредителями, наемный директор может, во-первых, стать несменяемым (если общее собрание участников не имеет кворума для его замены), во-вторых, получить значительные возможности для злоупотреблений, поддерживая одну из конфликтующих сторон.

Способов предотвращения проблемы несколько:

• Устав, определяющий количество голосов для назначения руководителя.
• Корпоративный договор, определяющий обязанность сторон при голосовании по вопросу смены руководителя.
• Наличие в обществе коллегиального исполнительного органа (например, совета директоров).
• Множественность директоров.

3. Способы контроля технических участников.

О способах юридического контроля технических участников мы писали ранее - https://taxprof.pro/blog/korporativnaya_bezopasnost/2975/sposoby_kontrolya_nad_tekhnich/, при этом еще раз отметим: корпоративный контроль над долями в уставном капитале общества и/или руководителем, не заменяет фактический контроль и защиту активов общества, которые могут быть обеспечены залогами, арендной, кредиторской задолженностью и т.д. Например, владельческий контроль за организацией, занимающейся розничной торговлей может осуществляться через аренду помещения магазина, залог товара в обороте, займы.

4. Корпоративный контроль над техническими ИП.

С ИП невозможно заключить опцион или корпоративный договор, создать дополнительные органы управления и т.д., поэтому юридический контроль предпринимателя возможен не корпоративными инструментами, а гражданско-правовыми. Фактически сумма кредиторской задолженности ИП перед бенефициаром или его аффилированными лицами не должна быть меньше суммы его активов.

Причем, ИП может причинить неудобства бенефициару и без умысла: смерть, алименты (которые должны платиться с разницы между доходами и расходами), развод, мобилизация, могут привести к невозможности распоряжения активами бенефициара, переданными такому ИП. Поэтому роль технического ИП в группе компаний и выгода от его использования должны быть соизмеримы с возможными убытками при потере над ним корпоративного контроля.

Некоторые способы корпоративного контроля и предотвращения конфликтов могут показаться избыточными и здесь действительно нужен баланс. Но использование примитивных способов (например, доверенности на продажу доли, выданную бенефициару) – неэффективно и скорее вредно, поскольку демонстрирует партнерам и техническим участникам недоверие бенефициара, при этом не может обеспечить его владельческий контроль.

Если Вам требуется квалифицированная юридическая помощь, в том числе по вопросам предотвращения корпоративных конфликтов, прикрытого владения, разработки нетиповых уставов, опционов, корпоративных договоров, а также структурированию бизнеса и налоговой оптимизации, звоните по телефону 8-800-500-21-36, оставляйте заявку на сайте или присылайте по почте info@taxprof.pro.