8 800 500 21 36

Риски договоров цессии.

15 ноября 2022

Договоры цессии часто используются в налоговом планировании, и споров с ФНС по ним только за 10 мес. 2022 года более 300. 

1. Как работает договор цессии. 

Должник имеет неисполненное обязательство перед кредитором. Кредитор получает исполнение не от должника, а от цессионария, который в свою очередь получает (или пытается получить) исполнение от должника.

Снимок экрана 2022-11-15 в 9.21.30.png

2. Для чего может понадобиться договор цессии.

Чаще всего договор цессии заключают, когда должник не может или отказывается исполнить обязательства перед цедентом или цедент сам является должником цессионария и расплачивается с ним правом требования (взаимозачетом). 

Цессия может использоваться и для внутригруппового рефинансирования, когда выплату удобнее совершить с другого юридического лица.

Снимок экрана 2022-11-15 в 9.21.40.png

И кончено, цессия – основной способ погашение задолженности перед поставщиками «бумажного» НДС.

Снимок экрана 2022-11-15 в 9.21.53.png

Ликвидация поставщика «бумажного» НДС приводит к образованию у должника внереализационного дохода в периоде, в котором внесена записи в ЕГРЮЛ о ликвидации кредитора (п.18 ст.250 НК РФ). Причем по любому основанию, в том числе при исключении из ЕГРЮЛ из-за отметки о недостоверности сведений (Определение ВС РФ от 01.04.2022 по делу А60-12169/2021). Заметим, что ранее Минфин считал иначе: внереализационный доход образуется при истечении срока исковой давности (письмо Минфина России от 02.04.2021 № 03-03-06/1/24533). 

Так как расплатиться с поставщиком «бумажного» НДС невозможно (либо он ликвидирован, либо не сможет обналичить деньги), с ним заключают договор цессии, что стабильно приводит к возникновению более 300 судебных споров в год. Причем чаще всего спор касается не самой цессии, а нереальности договоров на основании которых образовалась сама задолженность.

Исходя из практики можно выделить следующие признаки, на основании которых суды признают договоры цессии фиктивными: 

Признак фиктивности цессии

Решение суда

Взаимозависимости лиц, участвующих в сделке

Постановление АС Уральского округа от 25.11.2020 г. по делу А76-52151/2019, Постановление АС Центрального округа от 10.07.2020 г. по делу А35-4672/2018, 

Отсутствие расчетов по договорам цессии. По условиям договора уступка производится безвозмездно (или отсутствие оплаты по договору цессии)

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 23.06.2020 г. по делу А27-14564/2019, постановление 8ААС от 27.01.2022 г. по делу А81-6044/2021, постановление АС Дальневосточного округа от 24.12.2021 по делу А73-20968/2020, Постановление АС Московского округа от 25.05.2020 г. по делу А40-62715/2018, Постановление АС Волго-Вятского округа от 01.11.2022 по делу А29-2585/2021, Постановление АС Западно-Сибирского округа от 01.11.2022 по делу А03-6390/2021

Разные данные о задолженности в договоре и бухгалтерском учете

Постановление АС Уральского округа от 08.07.2020 г. по делу А60-30103/2019, постановление АС Северо-Западного округа от 30.01.2020 г. по делу А56-146228/2018

Договор не отображен в бухгалтерской отчетности сторон или одной из сторон

Постановление 17 ААС от 04.10.2021 г. по делу А60-5589/2021, Постановление АС Поволжского округа от 01.11.2022 г. по делу А57-20840/2021

Заключение договора несмотря на то, что цессионарию была известна малая степень вероятности взыскания долгов

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.03.2022 по делу А70-7837/2021 (оставлено в силе Определением ВС РФ от 01.07.2022 г.) 

Договор подписан лицом, не обладавшим право подписи 

Решение АС Ставропольского края от 04.10.2021 г. по делу А63-8409/2021, постановление АС Поволжского округа от 26.04.2022 г. по делу А49-22/2021, решение АС Архангельской области от 09.11.2022 г. по делу А05-8695/2022 – почерковедческая экспертиза.

В договоре указаны не верные реквизиты сторон. Счет цедента, указанный в договоре при его заключении, был уже закрыт

Постановление 17 ААС от 04.10.2021 г. по делу А60-5589/2021, Постановление АС Северо-Западного округа от 25.02.2020 г. по делу А66-18811/2018, 

решение АС Свердловской области от 07.10.2022 по делу А60-23129/2022

Отсутствие реальных хозяйственных отношений, создавших искусственную задолженность

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 18.01.2022 г. по делу А27-23424/2020, постановление 18 ААС от 07.11.2022 по делу А76-13911/2022, решение АС Челябинской области от 11.10.2022 по делу А76-20257/2022

При проведении допроса, одна из сторон договора показала, что про наличие задолженности, а также про заключенный договор цессии ей ничего не известно

Постановление АС Поволжского округа от 26.04.2022 г. по делу А49-22/2021, постановление 18 ААС от 06.09.2021 г. по делу А34-6109/2020, постановление АС Поволжского округа от 17.03.2021 по делу А12-26556/2019, решение АС города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.10.2022 г. по делу А56-68206/2021

Одна из сторон имеет признаки «фирм-однодневок»

Решение АС Уральского округа от 30.03.2022 по делу А60-11308/2021 (оставлено в силе определением ВС РФ от 21.07.2022)

Отсутствие либо позднее уведомление должника об изменении кредитора

Постановление АС Уральского округ от 07.10.2020 г. по делу А76-21879/2019

На дату заключения договора цессии, одна из сторон была ликвидирована.

Постановление 14ААС от 19.10.2021 г. по делу А13-5686/2019 

Сильно занижена стоимость договора цессии по отношению к задолженности

Постановление АС Поволжского округа от 18.10.2021 г. по делу 18.10.2021

А12-462/2021

У цессионария нет денежных средств для оплаты цеденту

Постановление АС Уральского округа от 25.11.2020 г. по делу А76-52151/2019, п. 10.2 «Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с принятием судами мер противодействия незаконным финансовым операциям»

(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 08.07.2020), решение АС Ставропольского края от 18.10.2022 г. по делу А63-2650/2022

Отсутствие обращения кредитора в суд за взысканием задолженности

Постановление 18 ААС от 24.10.2022 г. по делу А47-7158/2021

Примечательно, что судебная практика в пользу налогоплательщиков по данной категории дел нами не обнаружена. 

При заключении договоров цессии с физическими лицами-цедентами (нередко – учредителями должников), оплата за уступку может вноситься наличными денежными средствами в кассу цедента, при этом пробитие чеков не требуется если цена цессии не превышает цену первоначального договора (Письмо Минфина от 16.07.2021 г. №30-01-15/57180).

Подтверждением оплаты по договору цессии может быть отметка о передачи денег в договоре (постановление АС Поволжского округа от 19.05.2022 по делу А65-4118/2021) или приходный кассовый ордер.

Любая фиктивность сделок порождает искажения в налоговом учете: у цедента при уступке долга по его стоимости или с дисконтом налог ни НДС, ни налог на прибыль не возникает, но уступка должна быть отражена в декларации по налогу на прибыль – в строках 013 Приложения № 1 к листу 02 и 059 Приложения № 2 к листу 02.

На основании п. 3 ст. 168, пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ, п. 3 Правил ведения книги продаж, при уступке цедент должен выставить счет-фактуру не позднее пяти календарных дней со дня уступки и зарегистрировать его в книге продаж, даже если НДС с уступки равен нулю.При оформлении цессии задними числами, ликвидированный цедент данную обязанность исполнить не может. 

Ни цессионарий, ни должник не могут отвечать за бухгалтерский и налоговый учет цедента, цессионарию-физическому лицу вообще не нужен счет-фактура от первоначального кредитора, между тем, неотражение у цедента цессии является одним из доказательств ее фиктивности.

В соответствии с п. 1 ст. 210 НК РФ, у цессионария-физического лица при погашении ему задолженности, при определении налоговой базы учитываются все доходы, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ.

Согласно письму Минфина от 03.03.2021 № 03-04-07/15031, в соответствии с принципом, установленным ст. 41 НК РФ, доходом признается экономическая выгода. В то же время положений, предусматривающих уменьшение суммы выплаты, право требования на которую перешло физическому лицу по договору цессии, на сумму расходов, понесенных указанным физическим лицом на приобретение такого права, главой 23 «Налог на доходы физических лиц» НК РФ не предусмотрено.

Между тем, в соответствии с Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 22 июля 2015 г. № 8-ПВ15 и Определением Конституционного суда от 27.10.2015 № 2539-О, доход для целей обложения НДФЛ в случае исполнения обязательства должником перед лицом, которое приобрело право требования к такому должнику, возникнет, если размер расходов на приобретение права требования будет меньше, чем размер исполненного обязательства, и составит разницу соответствующих сумм.

Организация-должник при выплате цессионарию-физическому лицу долга, обязана удержать НДФЛ (п. 1 ст. 226 НК РФ). 

Для получения вычета по НДФЛ, цессионарий-физическое лицо должно подать декларацию по форме 3-НДФЛ, что приведет к проведению камеральной налоговой проверки (п. 1 ст. 88 НК РФ). Цессионарий должен предоставить документальное подтверждение расходов по договору цессии, включая договор, акт приема-передачи документации, приходно-кассовый ордер. 

Если Вам требуется квалифицированная оценка налоговых рисков как отдельных сделок, так и всей структуры группы компаний, нивелирования выявленных рисков или разработка законных способов налоговой оптимизации, эксперты Комплаенс Решения готовы оказать качественную юридическую помощь.

Записаться на консультацию можно по телефону 8-800-500-21-36 или оставить заявку на почте info@taxprof.pro.

 

Вернуться к списку новостей

Читайте так же

Блог
Новости
Блог
Новости
Центр налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
Пулковское шоссе, 14 строение 6, офис 24
Санкт-Петербург
Ленинградская область
603044< /span>
Россия
8(800)500-21-36