Налоговые риски оптовой и розничной торговли.

Налоговые риски, равно как и способы налоговой оптимизации, в отраслях оптовой и розничной торговли зависят от системы налогообложения покупателей:

1. Если покупатели применяют ОСН и не работают без НДС, основные налоговые риски – обвинения во взаимодействии со спорными контрагентами, признание расходов необоснованными (например, на обеспечительные услуги «упрощенцев») и различные переквалификации (гражданско-правовых договоров в трудовые, агентских – в договор поставки и т.д.).
2. Если покупатели применяют разные системы налогообложения, основной способ налоговой оптимизации – разделение НДС-ных и без НДС-ных продаж. При такой модели чаще всего используется общий отдел продаж, склад, при внутригрупповой перепродаже товара может отличаться наценка товар с перемещением центра прибыли на «упрощенца». Такая структура группы компаний может быть признана дроблением бизнеса. Плюс также как и в первом варианте есть риски переквалификаций договоров, признания расходов необоснованными и т.д.
3. Если все покупатели применяют УСН или физические лица, наибольший оптимизационный эффект дает применение торгующими организациями и/или ИП, специальных налоговых режимов. Такая структура не имеет налоговых рисков только до достижения совокупной выручки группы компаний лимитов по УСН (при условии, что ни один участник группы компаний не применяет ОСН). Как только выручка выходит за лимиты, возникают риски признания модели группы компаний дроблением.

В отличии от производства, в оптовой и розничной торговле не используются давальческие договоры, договоры простого товарищества и другие сложные конструкции, что с одной стороны упрощает структурирование, но с другой – ограничивает варианты и налоговой оптимизации.

Использование спорных контрагентов не может рассматриваться как способ налоговой оптимизации. Но требования убрать вычеты по НДС могут быть и по контрагентам, которые налогоплательщик спорными не считал.

При оценке рисков назначения ВНП и перспектив спора, можно ориентироваться на своеобразный чек-лист:

• Имеется ли между поставщиком и покупателем взаимозависимость (в том числе косвенная: совпадение IP-адресов, миграция сотрудников и т.д.)?
• Осуществлялась ли должная осмотрительность при выборе поставщика?
• Как был найден поставщик (интернет, выставки), как велась преддоговорная работа, обмен документами?
• Дублируется ли спорный товар с неспорным?
• Отличается ли документооборот между спорными и неспорными поставщиками?
• Может ли быть доказана реальность перевозки товара (самовывоз/доставка, за чей счет, соответствие транспортных средств перевозимому грузу, подтверждение перевозки путевыми листами, ГЛОНАСС и т.д.)?
• Кто принимал товар, соответствует ли склад (площадь, температурный режим и т.д.).
• Готовы ли сотрудники к допросам?
• Имеются ли пороки в договорах и первичных документах, в наличии ли они?
• Имеются ли пороки оплаты (непогашенная задолженность – один из основных признаков покупки «бумажного» НДС, а наличие задолженности при условии в договоре о 100% предоплате всегда расценивается как признак его формальности и согласованности действий поставщика и покупателя).

Разделение без НДС-ных и НДС-ных потоков – типовой способ оптимизации. Основная ошибка – объяснение такого построения группы компаний налоговыми причинами (продаем без НДС, потому что покупателям НДС к вычету не нужен). Налоговая цель не может быть основной или превалирующей. Таким образом, фактически требуется либо сокрытие взаимозависимости и разделения НДС-ных или без НДС-ных потоков (признаков дробления), либо структурирование с максимальной самостоятельностью каждого из участников группы компаний.

Например, для объяснения общего склада может использоваться не договор аренды, существенным условием которого является наименование и характеристика объекта недвижимости, а договоры оказания услуг складского хранения. Такой договор может объяснить хранение товара на одной площадки неразделенного склада, но не освобождает от идентификации товара каждого заказчика услуг.

Возможность разделения продаж на НДС-ные и без НДС-ные зависит от способа продаж: например, при входящих и холодных звонках может использоваться свой или чужой колл-центр, который в том числе будет узнавать систему налогообложения покупателя и передавать его менеджерам по продажам, трудоустроенным в конкретные организации и осуществляющим продажи только от этих организаций. При этом разделение на НДС-ные и без НДС-ные продажи не должно быть очевидным.

Отдельный вопрос при перепродаже товара от организации на ОСН внутригрупповым перепродавцам, применяющим специальные налоговые режимы – наценка. Логика налоговой оптимизации заключается в том, чтобы наценка при продаже от своего поставщика была как можно меньше, а вся прибыль образовывалась у упрощенца. Но такая модель приводит к тому, что у поставщика образуются кассовые разрывы и ему не хватает денежных средств на закупку нового товара, что требует его дофинансирования. Чаще всего задачу пытаются решить предоставлением займов от покупателей. Такая модель движения денежных средств (покупатель дает займы поставщику), не является типовой и часто приводит к неконтролируемому росту займов. 

При этом даже если внутригрупповые перепродавцы-ИП торгуют за наличный расчет и передают выручку бенефициару, ее многократное внесение на счет организации от имени учредителя под видом займов или вкладов в имущество может ставить сложный вопрос о происхождении денежных средств. Причем этот вопрос может возникнуть не только в налоговом споре, но и задан банком.

Возможность сохранения денежных средств у перепродавцов ставит вопрос об их дальнейшем рефинансировании: если деньги не передаются, значит должны использоваться самой организацией на выплату дивидендов, покупку активов или инвестирование. При этом нередко участник и руководитель организации является техническим, а покупки активов без НДС не всегда целесообразны даже при расчете налоговой нагрузки всей группы компаний (то есть экономия на НДС и налоге на прибыль при продаже товара с низкой наценкой может не компенсироваться налоговыми потерями при покупке основных средств без НДС).

Если покупатели товара – без НДС-ники или физические лица, классический способ оптимизации – дробление бизнеса на нескольких участников, применяющих УСН. Таким образом можно структурировать группу компаний, но помнить, что налоговая цель не должна быть единственной или основной.

В судебной практике есть положительные примеры структурирования бизнеса на нескольких упрощенцев с деловой целью обособления разных направлений бизнеса (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.10.2022 г. по делу А46-213/2021) или территориального обособления (Постановление АС Уральского округа от 29.08.2022 по делу А60-39347/2021), но сам факт наличия споров, а также многочисленная отрицательная практика (включая известное дело «Зенден» - постановление 1 ААС от 13.12.2022 по делу А11-15678/2019), показывает, что помимо деловых целей нелишним будет и не показывать очевидные признаки дробления, включая совпадение IP-адресов и общую бухгалтерию, как бы это не было удобно для управления группой компаний.

При этом сокрытие типовых признаков дробления не решает сущностную проблему: признаки дробления – следствие способа налоговой оптимизации, а не его причина.

Таким образом, налоговая оптимизация и структурирование оптовой и розничной торговли требует комплексного решения целого ряда непростых вопросов, ответы на которые нередко требуют существенных изменений бизнес-процессов. С другой стороны, уязвимость отрасли перед налоговыми органами не позволяет пустить все на самотек. И судебная практика тому подтверждение.

Если Вам требуется квалифицированная оценка налоговых рисков как отдельных сделок, так и всей структуры группы компаний, нивелирования выявленных рисков или разработка законных способов налоговой оптимизации, эксперты Комплаенс Решения готовы оказать качественную юридическую помощь.

Записаться на консультацию можно по телефону 8-800-500-21-36 или оставить заявку на почте info@taxprof.pro.