Оптимизация зарплатных налогов с 2024 года.

С 2024 года значительно сократятся возможности для оптимизации «зарплатных» налогов. Какие варианты остаются и как их безопасно использовать – в нашей новой статье.

С 01.01.2024 года лимит необлагаемых НДФЛ и взносами суточных при разъездной работе и надбавок вахтовикам будет ограничен 700 руб. за день работы в РФ и 2 500 руб. - за границей, то есть их размер приравнен к командировочными. Кстати, эти лимиты необлагаемых НДФЛ и взносами командировочных были установлены еще в 2008 году и не менялись.

До 2024 года размер необлагаемых НДФЛ и взносами надбавок за вахтовый метод не был установлен и теоретически мог быть любым (Письмо Минфина России от 15.02.2023 № 03-04-05/12601). Например, АС Поволжского округа[1] согласился с налогоплательщиком, что надбавка за вахтовый метод, составляющая большую часть заработной платы, не является частью оплаты труда.

Также с 01.01.24 г. не облагается НДФЛ и взносами возмещения расходов работника на удаленке за использование оборудования и программного обеспечения в размере 35 руб. за день работы. То есть если в месяце 21 рабочий день, взносами и НДФЛ не будет облагаться компенсация только в размере 735 руб. в месяц. Правда есть оговорка - либо в сумме документально подтвержденных расходов работника. Например, если работник на удаленке использует какую-то программу по платной подписке, то работодатель может компенсировать расходы на нее.

По налогу на прибыль лимит такой же – 35 руб. за день выполнения работы, либо в сумме документально подтвержденных расходов дистанционного работника, но действует он уже с 31.08.23 г.

Какие варианты оптимизации «зарплатных» налогов остались?

1. Заключение договоров с ИП и/или «самозанятыми». 

С точки зрения налоговой экономии, наиболее эффективный (а значит и наиболее опасный) способ оптимизации.

Очевидно, что не любой договор с ИП или самозанятым обязательно направлен на подмену трудовых отношений и получение налоговой выгоды: уплату налога по УСН, ПСН или НПД исполнителем, вместо НДФЛ и взносов, но грань может быть очень тонкой. Интересно, что в некоторых европейских странах для предотвращения подобных споров законодательно закреплены «тесты на самостоятельность»: в случае если из 8 признаков трудовых отношений у проверяемого налогоплательщика набирается более трех, договор признается трудовым. Такая подход обеспечивает предсказуемые налоговые последствия для сторон, но с другой стороны позволяет формально прикрывать трудовые отношения, искусственно подстраиваясь под заранее известные критерии.

Исходя из многочисленной судебной практики за 2020-2023 годы по переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые, а также Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15 «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников…», можно выделить следующие признаки подмены трудовых отношений:

• Выполнение ИП работы в соответствии с указаниями работодателя.
• Соблюдение ИП режима работы Общества, локальных правовых актов и т.д.
• Интегрированность работника в организационную структуру работодателя (очень оценочный признак).
• Признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск.
• Оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы.
• Осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов.
• Предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем и ведение деятельности от его имени.
• Физлица выполняют конкретную функцию в помещениях или на территории предприятия.
• Работа имеет систематический характер.
• Труд оплачивается регулярно в фиксированной сумме.
• Работа выполняется лично.
• ИП является бывшим сотрудником Общества.
• Работники Общества «массово» регистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей (самозанятых) в один период.
• Договоры оказания услуг заключаются с целью обеспечения деятельности работодателя в соответствии с основным видом деятельности.
• Налоговые декларации за ИП предоставляются централизованно по ТКС одной аутсорсинговой организацией.
• Перезаключения договоров ежемесячно (ежегодно).
• Закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение исполнителем (работником) работ определенного рода, а не разового задания заказчика).
• Имеется штат соответствующих работников, предусмотренных существующим штатным расписанием для выполнения работ по договору.
• Все права и обязанности по договору на оказание услуг аналогичны по своему содержанию правам и обязанностям соответствующей должности сотрудника Общества.
• В случае допроса ИП не могут пояснить какой вид деятельности заявлен ими при регистрации, какую систему налогообложения применяли и т.д.
• При увольнении сотрудника из штата Общества физическое лицо прекращало деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.
• Регистрация физического лица в качестве ИП (самозанятого) - обязательное условие заказчика.
• Регистрация ИП перед заключением договора с заказчиком.
• Совпадение IP-адресов при выходе в банк-клиент и отправке отчетности.
• Несоблюдение условий договора и т.д.

В идеале у ИП должны быть разные невзаимозависимые заказчики, предпринимательские расходы и свой штат работников (правда, в этом случае есть уже риски признания структуры организация-заказчик и ИП-исполнитель, дроблением бизнеса).

Также следует учитывать, что отсутствие претензий налогового органа по переквалификации договора в трудовой, вовсе не означает, что не возникнут риски признания расходов по нему необоснованными.

2. Ученические договоры.

Ученические договоры могут быть заключены как с соискателями работы, так и действующими работниками.

Стипендии облагаются НДФЛ, но не облагается взносами. При этом договор позволяет решить и не налоговые задачи: формализовать обучение сотрудников, наставничество, аттестацию, а также упрощает отчисление неподходящих соискателей, не прошедших обучение, взыскание с них денежных средств, затраченных работодателем на обучение (в том числе выплату стипендий). К тому же ученики не учитываются при расчете среднесписочной численности сотрудников, что может быть небезынтересно «упрощенцам»[2].

Об ученических договорах мы подробно писали здесь, отметим лишь, что уменьшить налог на прибыль на расходы по обучению (включая выплату стипендий) можно только если обучающая организация имеет образовательную лицензию, а «упрощенцы» могут учесть в расходах только обучение штатных работников, но не соискателей[3].

Наиболее яркий пример неудачного использования ученического договора, был рассмотрен в определении ВС РФ от 01.04.2022 по делу А76-4285/2021, при этом суд полностью поддержал аргументы налогового органа о подмене трудовых договоров ученическими:

• Срок действия ученического договора совпадает с продолжительностью испытательного срока по трудовому договору.
• Ученики принимали участие в производственном процессе наравне с трудоустроенными сотрудниками.
• Стипендия имела сдельно-повременный характер оплаты труда, зависела от квалификации, сложности работы.
• Пороки самого договора (не указаны форма обучения, необходимость приобретения навыков, время отработки после окончания договора и т.д.).
• Пороки учебных планов (однотипность, незаполненность и т.д.).
• Не окончившие обучение ученики, стипендию не возвращали.
• Нет учебных классов, условий для обучения.
• Проведено 174 допроса (240 допросить не смогли). Свидетели сообщили, что уже владели профессией, работали без наставников, учили и дворников, и соискателей с высшим образованием, ранее работавших на этой же должности и т.д. Методических пособий не было, об обучении никто не предупреждал, свидетельства об обучении не получали, экзамены не сдавали.
• Фактически выплаченная сумма за период действия ученического договора намного больше, чем должна быть выплачена стипендия по отработанным часам.

3. Социальные выплаты.

Уже более 10 лет назад вышло Постановление Президиума ВАС РФ от 14.05.2013 г. по делу А62-1345/2012 (по-прежнему актуальное), в котором суд указал, что не все выплаты от работодателя работникам являются оплатой труда. Выплаты социального характера, основанные на коллективном договоре, не являющиеся стимулирующими, не зависящие от квалификации работников, сложности, качества, количества, условий выполнения самой работы, не являются оплатой труда работников (вознаграждением за труд).

Основные проблемы использования такого способа оптимизации следующие:

• Социальные выплаты не должны зависеть от квалификации, сложности, качества, условий выполнения работы (то есть социальная выплата руководителю компании и уборщице должна быть одинаковой).
• Если выплаты не относятся к оплате труда, налог на прибыль на них уменьшить нельзя, если – относятся, то – можно, но тогда требуется начислить на них НДФЛ и взносы.
• Высокая выявляемость способа налоговыми органами с соответствующими рисками доначислений и привлечения внимания и к иным возможным нарушениям налогоплательщика.

4. Производственный кооператив.

Некогда разрекламированный способ оптимизации вносов в упадке. Например, в Москве по состоянию на 01.09.2023 г. зарегистрировано всего 173 производственных кооперативов, тогда как ООО - 533 938. И для этого есть объективные причины.

Действительно, 50% прибыли кооператива может распределяться без начисления страховых взносов (п.2 ст.12 ФЗ «О ПК»), но фактически такие выплаты – дивиденды, а значит не уменьшают налог на прибыль. Если пайщиков менее 50 человек, то такой же эффект можно достичь и путем выплаты дивидендов в ООО, при этом в отличии от ПК, распределить можно будет всю прибыль, а не только ее часть.

Отсутствие в ЕГРЮЛ сведений о всех участниках производственного кооператива (а не только учредителей![4]), может привести к переквалификации выплат в заработную плату. При использовании кооператива также следует учитывать особенности корпоративного управления (в частности, 1 пайщик = 1 голос, независимо от размера пая и невозможность заключить корпоративный договор).

Тем не менее в некоторых случаях, если производственный кооператив используется для защиты активов с помощью неделимого фонда, возможность выплаты части прибыли без взносов будет иметь оптимизационный эффект по сравнению с выплатой заработной платы.

5. Иные способы.

Также существуют и иные способы оптимизации НДФЛ и взносов: использование тарифов страховых взносов для МСП, «супер-зарплаты», премии, «золотые» парашюты, АУСН, отдельные способы оптимизации есть для собственников бизнеса, владеющими долями или акциями более 5 лет.

• Рассчитать экономический эффект (НДФЛ и взносы влияют на налог на прибыль).
• Проанализировать налоговые риски и перспективы (неразумно использовать способ оптимизации, от которого придется отказаться после первого требования о даче пояснений).
• Проанализировать неочевидные последствия использования способа оптимизации (например, риски увольнения работников, для которых предложенный способ будет неприемлемым).

И конечно способ оптимизации должен соответствовать реальным бизнес-процессам и иметь деловые цели.

Если Вам требуется квалифицированная оценка налоговых рисков как отдельных сделок, так и всей структуры группы компаний, нивелирования выявленных рисков или разработка законных способов налоговой оптимизации, эксперты Комплаенс Решения готовы оказать качественную юридическую помощь.

Также сопровождаем налоговые проверки на любой стадии.

Записаться на консультацию можно на нашем сайте, по телефону 8-800-500-21-36 или оставить заявку на почте info@taxprof.pro.

[1] Постановления АС Поволжского округа от 4 февраля 2019 г. по делу А65-36141/2017 и от 30.09.2019 г. по делу А65-28204/2017

[2] Постановление АС Северо-Западного округа от 26.11.2020 по делу А13-21934/2017

[3] подп. 33 п. 1 ст. 346.16 НК РФ

[4] Постановление 18 ААС от 14.01.2022 г. по делу А76-20126/2021 – включено в Письмо ФНС России от 28.04.2022 № КВ-4-14/5232@