Совет директоров в ООО для малого и среднего бизнеса.

Совет директоров часто ассоциируется с акционерными обществами и крупными компаниями. И действительно, такой коллегиальный орган нечасто можно встретить в малом и среднем бизнесе. Между тем, возможность создания совета директоров в ООО есть1, а с 2024 года его деятельность стала более регламентированной2. О том, кому и в каких случаях может пригодиться совет директоров – в нашей новой статье. 

В корпоративных отношениях по-своему действует закон сохранения энергии: если полномочия какого-то органа в ООО увеличиваются, значит, у другого – убывают и наоборот. Вместе с ростом полномочий растет и ответственность лиц, входящих в такие органы, а значит и их имущественные риски.   

Например, к полномочиям общего собрания ООО можно отнести согласование сделок на сумму свыше 100 тыс. руб. Это будет означать, что директор такого ООО или управляющая компания должны будут получать согласие общего собрания на заключение даже ординарных сделок. Контроль общего собрания за операционной деятельностью повысится - вместе с имущественными рисками лиц, влияющих на принятие таких решений, а полномочия директора сократятся. Как следствие – вырастет документооборот, а скорость принятия решений может снизиться.  

При этом Закон об ООО по умолчанию относит к общему собранию участников прежде всего корпоративные и стратегические вопросы, а руководство текущей деятельностью общества - к единоличному исполнительному органу. Но такая модель потенциально может приводить к рискам злоупотреблений директором. Риски для бенефициаров могут усиливаться, если участников в обществе несколько и один из них совпадает с директором или контролирует его.  

Таким образом, совет директоров может, с одной стороны, ограничить полномочия директора, с другой – не привести к необходимости созыва и принятия решений общим собранием по вопросам, которые не носят стратегического характера для бенефициаров.  

Более того, в совет директоров может входить не только топ-менеджмент, но и доверенные лица участников общества, не связанные трудовыми или личными отношениями с другими членами совета директоров. 

Следует учитывать, что Законом об ООО часть вопросов не может быть передана ни совету директоров, ни другим органам, в том числе внесение изменений в устав, распределение чистой прибыли между участниками или ликвидация общества.  

Но одним из вопросов, который может быть отнесен к полномочиям совета директоров, является назначение руководителя общества, что дает возможности как для обеспечения преемственности бизнеса в случае смерти учредителя, так и для прикрытого владения.  

Смерть единственного участника общества, совпадающего с руководителем, становится большой проблемой для наследников. Для принятия наследства предусмотрен шестимесячный срок, а доверительное управление наследственной долей возможно, но не возникает автоматически: его должен учредить нотариус, при этом нужно учитывать устав общества, определить доверительного управляющего и объем его полномочий3. На практике это означает временной разрыв: бизнесу уже нужен руководитель, банки и контрагенты ждут понятного подписанта, а права наследников на долю еще не оформлены. 

Если к полномочиям совета директоров относится назначение руководителя и совет директоров был заранее создан и избран, смерть бенефициара не становится критической проблемой: органы управления обществом могут функционировать до вступления наследников в наследство. При этом членами совета директоров могут быть сами наследники или иные доверенные лица бенефициара. До вступления в наследство совет директоров и избранный им руководитель общества не смогут принимать решения, отнесенные к полномочиям общего собрания, что нужно также учитывать при определении баланса полномочий.  

Например, вопрос о получении банковского кредита может быть отнесен к общему собранию. Если единственный участник общества умрет, ни совет директоров, ни руководитель не смогут принять решение о согласовании кредита до вступления наследников в состав участников и принятия ими соответствующего решения, что может оказаться критическим для общества. Таким образом, единственный участник общества должен быть либо готов отнести такой вопрос к полномочиям совета директоров, либо допустить возможность возникновения проблем у общества до вступления наследников в состав участников общества.  

В отличие от участников общества или руководителя, члены совета директоров не указываются в ЕГРЮЛ4. С учетом гибкой возможности увеличения полномочий совета директоров за счет сокращения полномочий общего собрания и руководителя общества, бенефициар может быть, например, председателем совета директоров с широкими компетенциями. 

Следует учитывать, что какими бы широкими полномочиями ни обладал совет директоров, общее собрание участников может принять решение об утверждении устава в новой редакции, в которой совета директоров не будет вовсе. Таким образом, для бенефициара недостаточно быть членом совета директоров, нужны инструменты контроля за участниками общества и долями в уставном капитале. Такими инструментами могут быть опцион на заключение договора купли-продажи доли или корпоративный договор, о которых мы уже неоднократно писали5.  

Компетенция совета директоров должна быть закреплена в уставе. При этом порядок подготовки, проведения заседаний, заочного голосования, уведомлений и оформления решений может подробно раскрываться не в уставе, а в положении о совете директоров, принятом в соответствии с уставом.  

Передача бенефициарами незначительных долей в бизнесе топ-менеджменту в качестве поощрения – зачастую плохая идея: передаваемые доли, с одной стороны, не дают полноценно влиять на принятие решений в обществе, с другой значительно усложняют устав в части преимущественного права покупки, выхода из общества, наследования и т.д., тем самым повышая риски возникновения корпоративного конфликта бенефициара с миноритарными участниками.