Внутренние офшоры для малого бизнеса.
Весной 2020 года, субъекты РФ стали пытаться помочь бизнесу снижая ставки налогов: «щедрость» большинства распространялась только на пострадавшие отрасли и действовала до конца 2020 года, но в некоторых субъектах пошли дальше и установили пониженные ставки до конца 2021 года и не только для «пострадавших».
Одним из регионов-лидеров по льготам стала Мурманская область: в соответствии с законом от 17.04.2020 № 2478-01-ЗМО, для организаций и ИП зарегистрированных и осуществляющих на территории Мурманской области предпринимательскую деятельность была установлена ставка по налогу на УСН, если объектом налогообложения являются доходы, в размере 1%. При этом не делалось исключений по видам деятельности, не устанавливался процент от осуществления определенного вида деятельности.
Налоговая выгода от изменения места регистрации для многих стала очевидной: например, при доходе ИП в размере 130 млн рублей, УСН 6% составляет 7,8 млн р. (без учета уменьшения налога на страховые взносы), а при УСН 1% - 1,3 млн р., разница – 6,5 млн р.
Более того, налогоплательщик платит УСН по той ставке, которая установлена законом субъекта РФ, в котором он зарегистрирован на последний день налогового периода, то есть по состоянию на 31 декабря. Уплаченные авансовые платежи по УСН по ставке 6% становятся переплатой.
В соответствии с п. 7 ст. 78 НК РФ, заявление о зачете или о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы. То есть авансовые платежи по УСН, по ставке 6%, в 2021 году превращались для ИП, сменивших адрес регистрации на Мурманскую область в переплату по налогу, которую можно было не только зачесть, но и возвратить.
Если миграция юридического лица из одного субъекта РФ в другой значительно затруднена административной процедурой, ее сроками и возможностью приостановки (не говоря о рисках получения отметки о недостоверности сведений о юридическом адресе в ЕГРЮЛ), то место регистрации ИП – адрес его регистрации как физического лица. Таким образом, достаточно сменить адрес регистрации с Москвы на Мурманск и теперь ИП зарегистрирован в Мурманске.
При этом в соответствии со ст. 6 Закон РФ от 25.06.1993 N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации», орган регистрационного учета обязан зарегистрировать гражданина по месту жительства не позднее трех дней со дня предъявления им документов (подачи им заявления и документов в форме электронных документов) на регистрацию. В налоговые органы сведения об изменении места регистрации МВД передает автоматически.
С осени 2020 года началась миграция ИП в Мурманск. Правда даже она не смогла исправить результаты кризисного года: по данным ФНС, по состоянию на 01.04.2020 г. в Мурманской области было зарегистрировано 17 353 ИП, а по состоянию на 01.01.2021 г. - 15 593.
Налоговики, видя рост миграции ИП стали сопротивляться и задерживать срок постановки на налоговый учет в Мурманской области в декабре 2020 года, перенося его на январь 2021 года, тем самым лишая налогоплательщиков возможности применить пониженную ставку за 2020 год. Те, кто «переехать» успел, как обычно подали налоговые декларации по УСН за год. Начались камеральные налоговые проверки.
Первым делом на переехавших ИП обрушились требования о предоставлении пояснений в рамках КНП, а также требования о предоставлении уточненных налоговых деклараций. Во всех требованиях был указан один аргумент – пониженная ставка 1% применяется только для ИП зарегистрированных и осуществляющих деятельность на территории Мурманской области. Анализируя банковские выписки, истребованные КУДИРы, данные онлайн-касс и т.д., сотрудники налоговых органов приходили к выводу о том, что переехавшие ИП деятельность на территории Мурманской области не осуществляли, а значит применили ставку по УСН 1% неправомерно.
В частных беседах, звучал и еще один аргумент – регистрацию ИП можно признать фиктивной, ведь на территории Мурманской области они фактически не проживали. Упоминалось и единственное судебное решение, в котором налоговым органам с помощью МВД удалось доказать фиктивность регистрации гражданина России в Крыму, с целью получения необоснованной налоговой выгоды (решение АС Республики Крым от 23 августа 2018 г. по делу № А83-6320/2018).
Было очевидно, что аналогичным крымским коллегам путем, мурманские налоговики не пойдут: во-первых, признать регистрацию фиктивной может только суд, но сначала требуется привлечение участкового и УФМС, при этом сроки КНП ограничены 3 месяцами. Во-вторых, «крымское» дело имело особенность: ИП туда не прилетал и на пароме не приезжал (моста еще не было). Многие же мурманские ИП-переселенцы купили в области квартиры, признать регистрацию гражданина РФ, являющегося собственником квартиры, фиктивной, было бы очень затруднительно.
Относительно «осуществления деятельности на территории Мурманской области» возник резонный вопрос: что такое осуществление предпринимательской деятельности? В соответствии со ст. 2 ГК РФ, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. При этом ни ГК РФ, ни НК РФ, ни закон Мурманской области не содержат требований к наличию у ИП сотрудников, покупателей, ККТ, договоров аренды и т.д., расположенных именно в том субъекте РФ, где ИП зарегистрирован и ставку которого по УСН он применяет.
То есть ИП может быть зарегистрирован в Мурманске, а все его сотрудники, кассы и магазины – в Москве, но от этого ИП, применяющий УСН не становится плательщиком УСН в столице, он платит налог по месту регистрации – в Мурманской области.
Более того, законом N 1075-01-ЗМО не предусмотрена возможность отказаться от применения ставки в размере 1%, применять несколько налоговых ставок, выбирать налоговую ставку произвольно, поскольку данная норма императивна. Налоговая ставка в размере 6% для плательщиков УСН с базой доходы, зарегистрированных в Мурманской области на период 2020 - 2022 годы вообще не предусмотрена.
Тогда сотрудники налоговых органов стали побуждать налогоплательщиков подать уточненные декларации добровольно по ставке 6% в 2020 году, обещая подумать о возможности применения ИП ставки в 1% в 2021 году. В ход шли аргументы о том, что каждое поступление выручки ИП с базой доходы будет анализироваться налоговым органом на предмет осуществления деятельности именно на территории Мурманской области и в зависимости от этого будет оцениваться возможность или невозможность применения ставки по УСН с базой «доходы» в размере 1%. Задавался и вопрос о том, «зачем вы вообще сюда приехали» и о деловых целях смены адреса регистрации, как будто смена адреса физического лица обязательно должна иметь деловые цели. Аргументы о том, что НК РФ действует на всей территории РФ, налоговые органы не наделены правами произвольно определять размер и ставку налога, а ИП, применяющий УСН не ограничен в осуществлении предпринимательской деятельности на территории всей РФ, не принимались, в том числе и для тех ИП, которые осуществляли торговлю через Интернет.
В отношении некоторых ИП составлялись акты по результатам КНП о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Мы писали возражения, многостраничные ответы на требования, обосновывающие нашу позицию и ждали судов, потому что проблема выходила за рамки отдельного региона, ставя вопрос о возможности применения положений ст. 54.1 НК РФ к аналогичным ситуациям в части использования пониженных налоговых ставок и льгот.
Мы не знаем, сколько ИП пробудились и подали уточненные налоговые декларации, заплатив УСН по ставке 6%, но КНП в отношении тех ИП, которых сопровождали мы, закончились без выявленных нарушений.
Счастливый конец? Не думаем, что для всех, КНП – не единственный вид проверок. Безусловно, смена адреса регистрации ИП только для получения налоговой выгоды, нарушает положения ст. 54.1 НК РФ, но абсурдно, если, меняя адрес регистрации, физическое лицо в статусе ИП, сначала должно будет получить разрешение ФНС на применение ставки налога, предусмотренного законом субъекта РФ, исходя из понятийного представления о месте осуществления деятельности для ИП, применяющих УСН.
Что интересно, ИП, которые были зарегистрированы в Мурманской области до апреля 2020 года, но очевидно не осуществляющие там деятельность, исчисляли и уплачивали УСН по ставке 1% и прошли КНП без требований и побуждений.
Вместо эпилога: по состоянию на 01.07.2021 г., количество ИП в Мурманской области составило 15 154 и сократилось с начала года еще на 439 человек.
Если Вам требуется консультация о правомерности применения налоговых ставок и льгот, требуется сопровождение мероприятий налогового контроля или реструктуризация бизнеса – обращайтесь!
