Полицейские проверки бизнеса (II часть)

В первой части статьи мы разобрали некоторые интересные моменты, почерпнутые мной из практики во время работы в подразделениях ОБЭП и из разговоров с коллегами. Продолжим разговор о полицейских проверках бизнеса.

9. Откуда же тогда возбужденные уголовные дела? Самые уязвимые составляющие вашего бизнеса – это ваши сотрудники, которые готовы все рассказать, что было и чего не было, и документы (печати, тетрадки, файлики и т.д.), которые вы храните в офисе. И, конечно, непродуманные схемы оптимизации – полицейским нравится работать вместе с налоговиками, последние с помощью АСК НДС-2 дают почти все схемы, только ходи и собирай доказательства. Есть даже совместный приказ МВД России N 317, ФНС России N ММВ-7-2/481@ от 29.05.2017 «О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности налоговому органу» (Зарегистрировано в Минюсте России 15.08.2017 N 47780).

УЗНАЙТЕ БОЛЬШЕ О ПОСТРОЕНИИ БЕЗОПАСНОЙ СТРУКТУРЫ БИЗНЕСА

Согласно этому приказу, результаты оперативно-розыскной деятельности предоставляются налоговому органу «при отсутствии угрозы причинения вреда интересам оперативно-служебной деятельности раскрытием такой информации». На практике результаты оперативно-розыскной деятельности предоставляются в ФНС на основании постановления подписанного руководителем органа, проводившего ОРМ в виде справки с изложением информации, но без раскрытия способов и источников ее получения (это секрет). Причем взаимодействие налажено даже на уровне территориальных органов МВД и ФНС. Какими оперативно-розыскными мероприятиями могут в принципе пользоваться сотрудники МВД и ФСБ — не секрет, они перечислены в ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12.08.1995 N 144-ФЗ перечень этот исчерпывающий:

1. Опрос – это и просто разговор, и получение объяснения;
2. Наведение справок. Чаще всего это запросы, отличить их от запросов не в рамках ОРД можно по основанию их направления: если они сделаны в рамках материала проверки, указывается номер КУСП (книга учета сообщений о преступлениях), в рамках оперативных мероприятий – только ссылка на Закон о полиции, в редких случаях — на Закон об ОРД;
3. Сбор образцов для сравнительного исследования – для ОРМ в отношении предпринимателей это может быть получение образца контрафактной продукции.
4. Проверочная закупка. Например, купили у организации товар, чек не пробили, значит, уклоняетесь от уплаты налогов или проводите закупку контрабандного товара и т.д.;
5. Исследование предметов и документов – предвестник экспертизы;
6. Наблюдение – очень секретное мероприятие, выполняемое очень секретным подразделениями, тактика которых была рассекречена отечественным кинематографом 90-х годов 20 века в сериалах о работе милиции, режиссерами и сценаристами которых были бывшие милиционеры. Мероприятие дорогостоящее и нечасто применяемое по экономическим составам, по своей сути – слежка за конкретными лицами или объектами, их связями и т.д.
7. Отождествление личности – сравнили фотографию и реального человека и убедились, что это и есть Иванов.
8. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств. Именно с этим ОРМ полиция чаще всего приходит в офисы и склады организаций.
Регулируется обследование инструкцией № 199 от 2014 года. Если недостаточно данных для возбуждения уголовного дела, оперативный сотрудник составляет на имя руководителя рапорт о проведении ОРМ, руководитель подписывает распоряжение, которое регистрируется в журнале учета (который проверяют сотрудники прокуратуры, на предмет обоснованности проведения мероприятия). К проведению обследования могут привлекаться сотрудники спецназа («маски»).

Перед началом обследования представителю юридического лица либо физическому лицу предъявляется для ознакомления распоряжение о проведении обследования, копия которого вручается ему под роспись. Обязательно участие двух понятых не заинтересованных в результатах изъятия, не состоящих с лицами, проводящими изъятие, в родстве или свойстве, не подчиненных и не подконтрольных указанным лицам, а также не являющихся работниками органов, но это в теории, на практике понятые «свои». В ходе ОРМ изымаются документы, печати, электронные носители и т.д.

С изъятых документов изготавливаются копии, которые заверяются и передаются лицу, у которого они были изъяты, о чем делается запись в протоколе изъятия. Эти документы должны быть возвращены по истечении пяти дней после ОРМ. При изъятии электронных носителей информации оперативный сотрудник также изготавливает их копии. Они должны быть предоставлены лицами, у которых изъятие происходит.

Если копии изготовить невозможно, заверенные копии передаются сотрудниками полиции в течение пяти рабочих дней после изъятия (до этого времени организация остается без уставных документов, печатей, отчетности и компьютеров).
Результаты изъятия фиксируются в протоколе, при этом опись должна быть подробной, с указанием индивидуальных признаков. В этом смысле изъятие «зеленой папки с документами, с надписью «Черная бухгалтерия» — не верно, требуется описать все документы, находящиеся в ней, количество листов и т.д. Протокол передается для ознакомления, в него можно (и нужно!) вносить замечания и уточнения, в том числе и собственноручно.

Отказываться от подписания протокола смысла нет, так как в этом случае, сотрудник, проводивший обследование, вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями лиц, приглашенными для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования. После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем в нем делается запись. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах.

Изъятые в ходе обследования предметы и документы, подлежащие последующему использованию в уголовном судопроизводстве, учитываются и хранятся в порядке, предусмотренном для учета и хранения вещественных доказательств.

Важно отметить, что при обследовании сотрудники не имеют права открывать шкафы, сейфы, требовать включить компьютеры и т.д., то есть должны изымать только то, что на виду. Также не могут досматриваться сотрудники организации, их сумки, личные вещи, ограничиваться право перемещения.

Поэтому при проведении ОРМ рекомендуется отпустить всех сотрудников домой, запретить им давать объяснения (заставить их давать не могут!), по возможности захватив с собой документы, печати и электронные носители.

Для того чтобы обследование не превращалось в пожар, к нему надо быть готовым. Для этого можно и нужно устраивать учебные тревоги, инструктажи сотрудников, разборы ошибок и разъяснение их негативных последствий.
От данного ОРМ следует отличать обыск, проводимый в рамках возбужденного уголовного дела. Проведение обыска регулируется ст. 182. УПК РФ. Обыск проводится на основании постановления следователя, который предлагает до его проведение выдать добровольно подлежащие изъятию предметы. Если их отдадут, следователь может (но не обязан) не проводить обыск, если – нет, следственное мероприятие проводится.

В отличие от обследования, следователь может вскрывать любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть, запрещать лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

Электронные носители информации изымаются с участием специалиста, по ходатайству владельца с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации на носители, предоставляемые лицом, у которого происходит изъятие. При этом следователь может не разрешить копировать информацию, если посчитает, что это может воспрепятствовать расследованию преступления.

При обыске также участвуют понятые и лицо, в помещении которого проводится обыск (в офисе – директор или иной сотрудник), также вправе присутствовать адвокат.
По итогам обыска составляется протокол, копия которого вручается директору, важно, что все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

Возможен и другой способ прийти в офис без возбужденного уголовного дела или проведения ОРМ – по заявлению сотрудника организации, контрагентов, государственных органов (включая ФНС). Уже в офисе составляется протокол осмотра места происшествия, в ходе которого также могут изыматься документы и компьютеры. В дальнейшем протокол регистрируется в книге учета сообщений о преступлениях и начинается доследственная проверка. Или протокол не регистрируется и проверка не начинается, так как бизнесмен «договаривается» с правоохранителями и все изъятое возвращают… Но это уже другая история.

9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений – устаревшее мероприятие (закон писался в 1995 году), но возможность вскрыть почту имеется.

10. Прослушивание телефонных переговоров (ПТП) – прослушка также санкционируется судом и также формально. Мероприятие дорогостоящее, ограничено техническим возможностями (проще говоря есть ограниченная возможность слушать одновременно определенное количество телефонов, а значит слушают только по значимым делам). Оперативным сотрудникам информация передается на электронных носителях (диски) без стенографии, поэтому прослушивание и анализ информации занимает много времени и сил.

11. Снятие информации с технических каналов связи — тоже очень секретное мероприятие, проводимое очень секретным подразделением МВД. По сути это получение доступа к информации, передаваемой по средствам Интернета. Мероприятие санкционируется судом, но в подавляющем большинстве случаев согласование формальное.

Если ПТП как или контроль почтовых отправлений, осуществляется органами ФСБ, то обладая соответствующими техническими возможностями многократно превосходящими возможности полиции, их сотрудники могут и не получать согласие суда на проведение этих ОРМ. Заметим, что смена паролей от почт не помогает защитить информацию.

Также заметим, что самый опасный способ передачи информации, не предназначенной для третьих лиц, включая правоохранителей – это электронная почта и смс. Информация с них снимается просто и не требует стенографии, а значит может быть быстро проанализирована. Передача информации через месенжеры по крайней мере усложняет для правоохранителей ее получение, что пока сопряжено с направлением запроса в иностранное государство.
В целом, тенденция на возможность тотального контроля за информацией, передаваемой по техническим каналам связи очевидна, помимо «Закона Яровой», это и другие законопроекты, в частности:

Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О связи» предложенный Минкомсвязи, который направлен на повышение уровня защищенности российского сегмента сети «Интернет» от иностранного вмешательства (введение регистрации IP-адресов и номеров автономных систем, выданных национальным операторам связи и иным компаниям, формирующим национальный сегмент сети «Интернет», создание системы контроля за обменом маршрутной информацией между операторами связи в рамках национального сегмента сети «Интернет»).

Федеральный закон от 29.07.2017 N 241-ФЗ «О внесении изменений в статьи 10.1 и 15.4 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», в соответствии с которым интернет-мессенджеры обязаны с 01.01.2018 года идентифицировать по номеру мобильного пользователей, передачу электронных сообщений которых они осуществляют. При этом хранить идентификационные сведения об абонентском номере мессенджеры должны только на территории РФ (чтобы было легче получать к ним доступ).

Федеральный закон от 29.07.2017 N 245-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О связи», в соответствии с которым распространение SIM-карт должно осуществляться только с предоставлением реальных паспортных данных абонента.

Федеральный закон от 29.07.2017 N 276-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», в соответствии с которым владельцам анонимайзеров и VPN-сервисов запрещено предоставлять возможность их использования в РФ для получения доступа к заблокированным информационным ресурсам. Если владельцы VPN-сервисов и TOR не выполняют указанное требование, то сами попадают под блокировку Роскомнадзора.

Вывод: следовать лозунгу плаката советских времен: «Не болтай!» и не передавай лишнюю информацию незащищенными способами. Поэтому сохраняя бдительность, не забудем, что бизнес – не шпионская секретная деятельность и чаще всего крах конспирации происходит по невнимательности одного из участников. В конце-концов, даже Штирлиц в «Семнадцати мгновениях весны» допустил ошибку.

12. Оперативное внедрение – это ОРМ с целью выявить уклонение от уплаты налогов. Маловероятно, но теоретически любой новый сотрудник бухгалтерии может быть шпионом и не обязательно «от правоохранителей».

13. Контролируемая поставка — для выявление схем незаконной оптимизации налогов маловероятна, но может проводиться, например, для выявления незаконного возмещения НДС по внешнеэкономической деятельности.

14. Оперативный эксперимент – моделирование условий возможного преступления. Например, пришли с проверкой, предприниматель решил договориться и вот в ходе ОРМ рождается новое уголовное дело о даче взятки.

15. Получение компьютерной информации – новое ОРМ, заключающееся в получении сведений, хранящихся на компьютере, включая их дешифрование.
По итогам полицейской проверки может родиться уголовное дело. Говоря о налоговых преступлениях, УК РФ содержит три состава:

Статья 199. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации — Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере. Преступление небольшой тяжести, максимальная ответственность — два года лишения свободы. Так как срок привлечения к уголовной ответственности в соответствии со ст. 78 УК РФ составляет два года после совершения преступления, многие уголовные дела прекращаются по этому основанию. Однако заметим, что оно не является реабилитирующим, а значит дает возможность ФНС привлечь обвиняемого к субсидиарной ответственности.

Если преступление совершено группой лиц по предварительному сговору (например, директором на пару с главбухом) или в особо крупном размере, – цена повышается до шести лет лишения свободы, переходя в категорию тяжких преступлений.

Крупным размером — сумма налогов и (или) сборов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более пяти миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 25% подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая пятнадцать миллионов рублей, а особо крупным размером — сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более пятнадцати миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 50 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая сорок пять миллионов рублей. Как мы уже отмечали, средняя стоимость выездной налоговой проверки чаще всего превышает пять миллионов рублей, а значит открывает перспективу быть привлеченным к уголовной ответственности.

Впервые совершившее данное преступление лицо освобождается от уголовной ответственности, если этим лицом либо организацией (уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется данному лицу), полностью уплачены суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумма штрафа в размере, определяемом в соответствии с НК РФ.

Статья 199.1. Неисполнение обязанностей налогового агента предусматривает ответственность за неисполнение в личных интересах обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов в крупном или особо крупном размере. Ответственность аналогична ст. 199 УК РФ.

Статья 199.2. Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов – ответ государства на попытку не заплатить недоимку, спрятав или переоформив активы. Ответственность: до пяти лет лишения свободы. Сотрудники ФНС перед началом выездной налоговой проверки нередко дают руководителю проверяемой организации уведомление с информацией об ответственности по этой статье. В принципе, любые действия во время налоговой проверки, направленные на отчуждение имущества организации, уменьшения ее активов, в случае последующего недостатка средств на покрытие недоимки, может рассматриваться как преступление, предусмотренное этой статьей.